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□ 前沿話題

□ 陳瑞華 （北京大學(xué)法學(xué)院教授）

(相關(guān)資料圖)

放過企業(yè)還是放過責(zé)任人

2020年3月，我國檢察機關(guān)開始進行涉案企業(yè)合規(guī)不起訴的改革探索。為避免與現(xiàn)行法律規(guī)定發(fā)生沖突，檢察機關(guān)最初將改革試點的對象限定為輕微單位涉罪案件。

但是，隨著改革試點范圍的逐漸擴大，一些涉嫌實施重大犯罪的大型企業(yè)逐漸被納入改革者的視野。對于這種可能判處三年有期徒刑以上刑罰的重大單位涉罪案件，檢察機關(guān)再采取“雙重不起訴”的處理方式，就將面臨重大的法律障礙。

筆者認(rèn)為，檢察機關(guān)在對重大單位涉罪案件進行處理時，應(yīng)當(dāng)遵循社會公共利益衡量的基本理念，將單位犯罪的有效治理作為程序選擇和實體處理的主要目標(biāo)。在對直接責(zé)任人員追究刑事責(zé)任確屬不可避免的情況下，應(yīng)站在維護社會公共利益的立場上，給予涉案企業(yè)針對犯罪原因采取制度補救的機會，促使其通過修復(fù)法益和預(yù)防犯罪來換取程序出罪的決定。作為一種為重大單位涉罪案件分案處理提供正當(dāng)根據(jù)的理論，有效單位犯罪治理理論有別于傳統(tǒng)的以自然人犯罪為基礎(chǔ)的理論，具有四個方面的基本要素：一是不再固守傳統(tǒng)的單位犯罪理論，不再將單位責(zé)任與個人責(zé)任視為一個不可分割的整體，而是對單位責(zé)任與個人責(zé)任加以區(qū)別對待，重視單位因未盡管理義務(wù)所承擔(dān)的失職責(zé)任；二是不再固守所謂的“雙罰制”，而是對單位和個人的定罪附隨后果作出全面平衡，避免企業(yè)因被定罪所帶來的資格剝奪等災(zāi)難性后果，防止各方利益受到損失；三是不再過分強調(diào)罪責(zé)刑相統(tǒng)一的理念，而是對那些采取補救挽損和修復(fù)法益措施的涉案企業(yè)，啟動附條件不起訴的程序，使其獲得程序出罪的機會；四是不再強調(diào)對涉案企業(yè)通過刑事處罰來發(fā)揮特殊預(yù)防和一般預(yù)防功能，而是通過堵塞管理漏洞，消除制度隱患，改變企業(yè)治理結(jié)構(gòu)，實現(xiàn)企業(yè)的“自我監(jiān)管”，有效地發(fā)揮預(yù)防單位再次犯罪的效果。

單位與個人的責(zé)任分離

在檢察機關(guān)主導(dǎo)的合規(guī)不起訴改革探索中，針對重大單位涉罪案件的合規(guī)考察問題，出現(xiàn)了將單位與責(zé)任人員進行分案處理的改革探索。

按照單位獨立人格理論，涉案企業(yè)實施有效的合規(guī)計劃，在有效治理犯罪方面可以發(fā)揮積極的作用。本著“向前看”的態(tài)度，涉案企業(yè)通過實施合規(guī)管理體系，發(fā)布有針對性的合規(guī)政策、標(biāo)準(zhǔn)和程序，建立并強化合規(guī)管理組織，有效防范、監(jiān)控和應(yīng)對可能發(fā)生的合規(guī)風(fēng)險和違規(guī)事件，這不僅可以體現(xiàn)企業(yè)自身放棄追求、放任犯罪結(jié)果發(fā)生的意志，而且可以堵塞管理漏洞，消除了再次發(fā)生犯罪的隱患，盡到了對高級管理人員、員工乃至第三方商業(yè)伙伴的合規(guī)管理義務(wù)，避免承擔(dān)失職責(zé)任。不僅如此，涉案企業(yè)通過改變治理結(jié)構(gòu)和管理方式，實現(xiàn)了企業(yè)經(jīng)營過程中的“去犯罪化”，消除了導(dǎo)致犯罪發(fā)生的內(nèi)生性原因，實現(xiàn)了有效預(yù)防犯罪的效果。這是對企業(yè)采取“程序出罪”的基本根據(jù)。

在對涉案企業(yè)采取合規(guī)出罪措施的同時，為什么要對責(zé)任人員采取單獨起訴的處理方式呢？那些對單位犯罪負(fù)有直接責(zé)任的主管人員和其他責(zé)任人員，因為在單位犯罪過程中發(fā)揮了組織、策劃、指使、實施、輔助等方面的作用，因此要承擔(dān)獨立的刑事責(zé)任。除非他們具有法定的或者酌定的從寬處理情節(jié)，否則司法機關(guān)不可能對其作出從輕、減輕或者免除刑事處罰的決定。而涉案企業(yè)采取合規(guī)整改措施，實施有效的合規(guī)計劃，這與主管人員和其他責(zé)任人員一般沒有直接的關(guān)系，更不應(yīng)成為對這些責(zé)任人員予以寬大處理的直接依據(jù)。畢竟，企業(yè)建立有效的合規(guī)計劃，既不能說明責(zé)任人員在主觀上不再具有追求、放任犯罪結(jié)果的意志，也不能證明責(zé)任人員具有矯正行為模式、預(yù)防再次發(fā)生犯罪的實際表現(xiàn)，因此，企業(yè)合規(guī)整改成功不能成為對責(zé)任人員“程序出罪”的依據(jù)。

企業(yè)定罪附隨后果的規(guī)避

通常情況下，單位一旦被作出有罪判決，無論是受到“正式行政處罰”，還是受到“非正式制裁”，都將被國家機關(guān)或者社會公共管理組織限制或者剝奪各種市場準(zhǔn)入資格，使其在采購、業(yè)務(wù)、進出口、參與招投標(biāo)、上市、貸款、獲得特許經(jīng)營權(quán)等方面受到程度不同的限制，最嚴(yán)重的甚至面臨停產(chǎn)停業(yè)、破產(chǎn)倒閉的命運。因此，在被定罪之后，相對于所受到的罰金處罰而言，單位所受到的上述附隨后果，才對其構(gòu)成致命的打擊，使其承受災(zāi)難性的后果。而這些打擊和后果最終都程度不同地造成社會公共利益的損害。

首先，定罪的附隨后果嚴(yán)重?fù)p害了單位利益相關(guān)者的利益。涉案單位一旦被定罪，就將面臨失去經(jīng)營資格的局面，由此造成投資人無法得到投資回報，員工面臨下崗失業(yè)的命運，退休員工賴以生存的退休金都難以領(lǐng)取。不僅如此，諸多企業(yè)一旦被認(rèn)定有罪，還有可能使客戶的業(yè)務(wù)受到損害，使得上游的供應(yīng)商、中游的代理商以及下游的分銷商、承包商等失去商業(yè)機會，使眾多的第三方商業(yè)伙伴的利益受到損害。除此以外，作為涉案企業(yè)的利益相關(guān)者，包括銀行在內(nèi)的債權(quán)人，將面臨貸款無法收回甚至形成高額呆賬壞賬的局面。在一定程度上，涉案企業(yè)的規(guī)模越大，經(jīng)營范圍越廣，被定罪后給利益相關(guān)者造成的危害后果就越加嚴(yán)重。

其次，定罪的附隨后果造成當(dāng)?shù)卣睦媸艿角趾ΑＴ谥袊赜械膰橄?，地方政府的政績與當(dāng)?shù)亟?jīng)濟發(fā)展具有極為密切的聯(lián)系，而企業(yè)所創(chuàng)造的就業(yè)、納稅、高科技產(chǎn)業(yè)、進出口業(yè)務(wù)、商業(yè)品牌等，又是衡量經(jīng)濟發(fā)展水平的重要指標(biāo)。一個在當(dāng)?shù)鼐哂兄卮笊鐣绊懙钠髽I(yè)，一旦被作出生效有罪判決，并被剝奪在市場準(zhǔn)入的資格，就有可能出現(xiàn)大量員工失業(yè)，退休人員生活難以為繼，處在上、中、下游產(chǎn)業(yè)鏈上的商業(yè)伙伴受到損失，而這些都有可能釀成社會群體事件，影響社會的穩(wěn)定，對政府造成程度不同的沖擊和影響。與此同時，企業(yè)一旦被定罪，還有可能無法獲得貸款，被剝奪參與招投標(biāo)資格，失去上市資格或者不得不被強行退市，一個充滿活力的高科技企業(yè)停產(chǎn)停業(yè)，當(dāng)?shù)厥ヒ粋€知名的商業(yè)品牌。這些都有可能影響當(dāng)?shù)卣亩愂帐杖?，對?dāng)?shù)氐慕?jīng)濟指標(biāo)造成負(fù)面影響。由此不難理解，在合規(guī)不起訴改革過程中，各地政府為什么積極參與這一改革，并積極爭取將一些重要涉案企業(yè)納入合規(guī)考察的范圍。在這些現(xiàn)象的背后，其實存在著政府挽救公共利益這一重要衡量因素。

最后，定罪的附隨后果可能造成國家利益的損害。在一些高新科技產(chǎn)業(yè)領(lǐng)域，我國一些企業(yè)掌握了先進的技術(shù)和工藝，在國際市場中形成了具有價格優(yōu)勢和技術(shù)優(yōu)勢的商業(yè)品牌，打破了歐美國家的技術(shù)壟斷，獲得了一定范圍的海外市場，為國家?guī)砹烁哳~的外匯收入。這類企業(yè)一旦被作出生效有罪判決，就有可能因為戴上“犯罪企業(yè)”的標(biāo)簽，無法獲得“無犯罪記錄證明”，而失去參與國際市場競爭的資格。這等同于我們“自斷臂膀”，嚴(yán)厲打擊具有國際競爭優(yōu)勢的中國企業(yè)，為外國企業(yè)重新占據(jù)市場優(yōu)勢地位甚至壟斷經(jīng)營創(chuàng)造條件，從而嚴(yán)重?fù)p害了國家利益。當(dāng)定罪危及國家利益的時候，檢察機關(guān)就不能再固守機械的法制主義思維，不能為辦理一個案件，而搞垮一個企業(yè)甚至一個民族產(chǎn)業(yè)。

正是考慮到對一個企業(yè)定罪會帶來一系列帶有資格剝奪性質(zhì)的附隨后果，并給利益相關(guān)者的利益、當(dāng)?shù)卣睦婺酥羾依嬖斐扇绱藝?yán)重的影響，檢察機關(guān)才作出通過合規(guī)整改“放過涉案企業(yè)”的改革努力。在重大單位涉罪案件中實行分案處理的方式，對涉案單位采取合規(guī)整改措施，作出附條件的不起訴決定，而對直接責(zé)任人員提起公訴，這可以最大限度地減少利益相關(guān)者、當(dāng)?shù)卣蛧业睦鎿p失，有助于對涉案企業(yè)進行有針對性的犯罪治理，發(fā)現(xiàn)導(dǎo)致單位犯罪發(fā)生的內(nèi)在結(jié)構(gòu)性成因，防止單位犯罪的再次發(fā)生。